掌握工程分包制度

　　分包，是指總承包單位將其所承包的工程中的部分工程發(fā)包給其他承包單位完成的活動。

　　一、分包商不可以超越其資質許可范圍去承攬分包工程

　　《建筑法》第29條規(guī)定，“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位”。《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第5條規(guī)定了不同資質建筑業(yè)企業(yè)的承攬工程的范圍。

　　[重點解析]

　　對于《建筑法》第29條我們要理解以下幾點：

　　1．可以分包也可以不分包。

　　2．只能將部分工程分包，而不能所有工程都分包。事實上，如果將所有工程都分包，已經是轉包了。

　　3．分包單位也必須要具備相應的資質。也就是說，分包單位所承攬的分包工程也需要在分包單位的資質許可范圍之內。

　　1．施工總承包企業(yè)

　　獲得施工總承包資質的企業(yè)，可以對工程實行施工總承包或者對主體工程實行施工承包。承擔施工總承包的企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將非主體工程或者勞務作業(yè)分包給具有相應專業(yè)承包資質或者勞務分包資質的其他建筑業(yè)企業(yè)。

　　2．專業(yè)承包企業(yè)

　　獲得專業(yè)承包資質的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)分包的專業(yè)工程或者建設單位按照規(guī)定發(fā)包的專業(yè)工程。專業(yè)承包企業(yè)可以對所承接的工程全部自行施工，也可以將勞務作業(yè)分包給具有相應勞務分包資質的勞務分包企業(yè)。

　　3．勞務分包企業(yè)

　　獲得勞務分包資質的企業(yè)，可以承接施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)分包的勞務作業(yè)。

　　此處僅重點介紹施工單位。但《建筑法》的承包單位不局限于施工單位，勘查、設計單位也要在資質許可的范圍內承攬工程。參見12301042掌握企業(yè)資質等級許可制度。

　　二、對分包單位的認可

　　《建筑法》第29條進一步規(guī)定： “除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。”

　　[重點解析]

　　對于第29條要很好地理解。主要是要明確其本質是所有的分包單位都必須要得到建設單位的認可。

　　這條規(guī)定實際上賦予了建設單位對分包商的否決權。即沒有經過建設單位認可的分包商是違法的分包商。盡管《建筑法》將認可的范圍局限于“總承包合同中約定的分包單位”以外的分包商，但是，由于總承包合同中的分包單位已經在合同中得到了建設單位的認可，所以，實質上需要建設單位認可的分包單位的范圍包含了所有的分包單位。

　　但是，認可分包單位與指定分包單位是不同的。認可是在總承包單位已經作出選擇的基礎上進行確認，而指定則是首先由建設單位作出選擇。在國際工程市場中，可以存在指定分包商，例如《FIDIC施工合同條件》中就有指定分包商。但是，直接指定分包商在國內是違法的。《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第7條明確規(guī)定：“建設單位不得直接指定分包工程承包人。”《工程建設項目施工招標投標辦法》第66條也規(guī)定：“招標人不得直接指定分包人。”

　　[重點解析]

　　此處關于FIDIC合同條件的論述屬于外延性知識， 出現(xiàn)在試題中的概率非常小，我們只作為一般性理解即可。

　　三、禁止違法分包

　　《建筑法》禁止違法實施分包?！督ㄔO工程質量管理條例》將違法分包的情形界定為：

　　(1)總承包單位將建設工程分包給不具備相應資質條件的單位的；

　　(2)建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；

　　(3)施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；

　　(4)分包單位將其承包的建設工程再分包的。

　　[重點解析]

　　此處關于違法分包的情形要很好地理解。從以往的命題看，出現(xiàn)的頻率較高。

　　四、總承包單位與分包單位的連帶責任

　　《建筑法》第29條第2款規(guī)定：“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責；分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝痪头职こ虒ㄔO單位承擔連帶責任。”

　　連帶責任既可以依合同約定產生，也可以依法律規(guī)定產生。建設單位雖然和分包單位之間沒有合同關系，但是當分包工程發(fā)生質量、安全、進度等方面問題給建設單位造成損失時，建設單位既可以根據總承包合同向總承包單位追究違約責任，也可以根據法律規(guī)定直接要求分包單位承擔損害賠償責任，分包單位不得拒絕?？偝邪鼏挝缓头职鼏挝恢g的責任劃分，應當根據雙方的合同約定或者各自過錯大小確定；一方向建設單位承擔的責任超過其應承擔份額的，有權向另一方追償。

　　[重點解析]

　　《建筑法》笫29條第2款是一個很重要的條款。其重要性主要表現(xiàn)在“連帶責任”這個詞上。前面我們已經多次說明“連帶責任”這個詞的重要性。

　　另外，我們還要注意“就分包工程”這幾個字。也就是說，對于沒有分包的部分，是由總承包單位自己負責的，而不是由總承包單位和分包單位承擔連帶責任的。