2012年二級建造師《法規》正版考試用書(shū)增值服務(wù)第二次(二)
六、留置權人收取留置財產(chǎn)的孳息是否意味著(zhù)該孳息歸留置權人所有?
留置財產(chǎn)所生的孳息在本質(zhì)上與留置財產(chǎn)相同,其所有權屬于留置人(即債務(wù)人)。允許留置權人收取孳息是考慮到該財產(chǎn)已經(jīng)被留置,債務(wù)人不適合收取,而不是意味著(zhù)該孳息就屬于留置權人了。若債務(wù)人償還了債務(wù),留置權人還要將該孳息歸還給債務(wù)人。
七、留置人是否包括第三人
不包括。僅包括債務(wù)人。這一點(diǎn)與抵押人、質(zhì)押人都不同。所以,將來(lái)對留置物拍賣(mài)的時(shí)候,只需要與債務(wù)人協(xié)議就可以了。
八、普通訴訟時(shí)效期間有多長(cháng)?
普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。普通訴訟時(shí)效是相對于不普通的訴訟時(shí)效而言的,去除短期訴訟時(shí)效和特殊訴訟時(shí)效,余下的就都是普通訴訟時(shí)效了。
九、哪些情形符合短期訴訟時(shí)效?
下列訴訟時(shí)效期間為1年:身體受到傷害要求賠償的;延付或拒付租金的;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財物被丟失或損毀的。
十、若當事人忽略了訴訟時(shí)效的問(wèn)題,法院是否可以提醒當事人?
根據2009年5月1日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規定》,當事人未提出訴訟時(shí)效抗辯,人民法院不應對訴訟時(shí)效問(wèn)題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規定進(jìn)行裁判。也即不能主動(dòng)提醒當事人。
十一、權利的最長(cháng)保護期限有多長(cháng)?
訴訟時(shí)效期間從知道或應當知道權利被侵害時(shí)起計算。但是,從權利被侵害之日起超過(guò)20年的,人民法院不予保護。
十二、什么是訴訟時(shí)效中止?
《民法通則》第139條規定,在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內,因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間繼續計算。
中止訴訟時(shí)效的法定事由必須是發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月才能導致訴訟時(shí)效中止,法定事由如果發(fā)生在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月之前,只有該事件持續到最后6個(gè)月內才產(chǎn)生中止時(shí)效的效果。
十三、什么是訴訟時(shí)效中斷?
《民法通則》第140條規定,訴訟時(shí)效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計算。
十四、申請施工許可證所需要的條件“資金到位”指的是全部資金都要到位嗎?
建設工期不足一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的50%,建設工期超過(guò)一年的,到位資金原則上不得少于工程合同價(jià)的30%.
十五、什么情況下施工許可證將被廢止?
建設單位應當自領(lǐng)取施工許可證之日起三個(gè)月內開(kāi)工。因故不能按期開(kāi)工的,應當向發(fā)證機關(guān)申請延期;延期以?xún)纱螢橄蓿看尾怀^(guò)三個(gè)月。既不開(kāi)工又不申請延期或者超過(guò)延期時(shí)限的,施工許可證自行廢止。
十六、超越資質(zhì)承攬工程所簽訂的合同是否有效?
2005年1月1日開(kāi)始實(shí)行的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第1條規定:“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第52條第(5)項的規定,認定無(wú)效:
1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;
2.沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;
3.建設工程必須進(jìn)行招標而未招標或者中標無(wú)效的。
十七、對于超越資質(zhì)承攬工程的合同,建設單位是否需要向承包商支付工程款?
上面的三種情形違反了《建筑法》關(guān)于發(fā)承包的規定,依據《合同法》第52條,屬于無(wú)效的合同。對該合同按照以下辦法處理:
1.建設工程施工合同無(wú)效,但建設工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價(jià)款的,應予支持。
2.建設工程施工合同無(wú)效,且建設工程經(jīng)竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:
(1)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格,發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的,應予支持;
(2)修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價(jià)款的,不予支持。
因建設工程不合格造成的損失,發(fā)包人有過(guò)錯的,也應承擔相應的民事責任。
十八、如果超越資質(zhì)承攬工程而竣工前取得了相應資質(zhì),是否按無(wú)效合同處理?
承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質(zhì)等級,當事人請求按照無(wú)效合同處理的,不予支持。
十九、聯(lián)合共同承包的各方應承擔怎樣的責任?
《建筑法》第27條規定:“大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程,可以由兩個(gè)以上的承包單位聯(lián)合共同承包。”
1.內部責任
組成聯(lián)合體的成員單位投標之前必須簽訂共同投標協(xié)議,明確約定各方擬承擔的工作和責任,并將共同投標協(xié)議連同投標文件一并提交招標人。依據《工程建設項目施工招標投標辦法》,聯(lián)合體投標未附聯(lián)合體各方共同投標協(xié)議的,由評標委員會(huì )初審后按廢標處理。
2.外部責任
《建筑法》第27條同時(shí)規定:“共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。”
負有連帶義務(wù)的每個(gè)債務(wù)人,都負有清償全部債務(wù)的義務(wù),履行了義務(wù)的人,有權要求其他負有連帶義務(wù)的人償付他應當承擔的份額。
二十、什么是轉包?
轉包指的是承包單位承包建設工程后,不履行合同約定的責任和義務(wù),將其承包的全部建設工程轉給他人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉給其他單位承包的行為。
禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人。
《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第4條規定:“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據民法通則的規定,收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。”
這里的違法所得,依照相關(guān)司法解釋?zhuān)瑧斫鉃?ldquo;扣除成本后的獲利部分”。
二十一、如何理解總承包單位與分包單位的連帶責任?
《建筑法》第29條第2款規定:“建筑工程總承包單位按照總承包合同的約定對建設單位負責;分包單位按照分包合同的約定對總承包單位負責。總承包單位和分包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。”
連帶責任既可以依合同約定產(chǎn)生,也可以依法律規定產(chǎn)生。建設單位雖然和分包單位之間沒(méi)有合同關(guān)系,但是當分包工程發(fā)生質(zhì)量、安全、進(jìn)度等方面問(wèn)題給建設單位造成損失時(shí),建設單位既可以根據總承包合同向總承包單位追究違約責任,也可以根據法律規定直接要求分包單位承擔損害賠償責任,分包單位不得拒絕。總承包單位和分包單位之間的責任劃分,應當根據雙方的合同約定或者各自過(guò)錯大小確定;一方向建設單位承擔的責任超過(guò)其應承擔份額的,有權向另一方追償。
二十二、實(shí)行強制監理的建設工程范圍有哪些?
并不是所有的工程都需要實(shí)行監理。下列工程必須實(shí)行監理。
1.國家重點(diǎn)建設項目;
2.大中型公用事業(yè)工程;
3.成片開(kāi)發(fā)建設的住宅小區工程;
4.利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程;
5.國家規定必須實(shí)行監理的其他工程。
二十三、工程監理業(yè)務(wù)是否可以分包?
依據《建筑法》,工程監理單位不得轉讓工程監理業(yè)務(wù)。這里的“不得轉讓”,既包括“不得轉包”,也包括“不得分包”。也就是說(shuō),工程監理業(yè)務(wù)是不可以分包的。這一點(diǎn)與施工單位、勘察設計單位等都不同。

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