2015年招標師考試教材《招標采購合同管理》

合同條款擬定

合同條款擬定應保證合同結構的完整性、合同內(nèi)容的合法性、合同條款的可執(zhí)行性以及合同條款與具體交易活動的對應性，避免粗放管理和合同條款的遺漏，并應注意以下九點：

1）界定合同性質合同性質不同，法律所規(guī)定的合同成立或生效要件、合同各方主體權利義務關系及違約責任的承擔方式將出現(xiàn)差異。合同條款的擬定，首先應對合同性質進行分析歸類，并進而準確確認合同的效力及合同各方的權利、義務及責任的劃分。

2）體現(xiàn)交易特點交易活動、交易條件與市場資源豐富程度的不同，對合同條款的確定產(chǎn)生巨大影響。

擬定合同條款時，應體現(xiàn)具體交易活動的特點，并在相應合同條款中進行約定，如合同的主體資格、生效要件、付款方式及保密事項等條款內(nèi)容。

3）明確合同標的合同標的直接體現(xiàn)合同性質，并直接影響對合同履行成果的評價以及合同目的的實現(xiàn)。合同標的的描述應達到“準確、筒練、清晰”的標準，切忌含糊不清。以施工合同為例，承包內(nèi)容和承包范圍是否明確，直接影響后續(xù)工期、質量、造價目標的控制，以及合同當事人爭議的發(fā)生。

4）設置便于合同履行的程序條款合同條款的擬定還需注意，對于極易引起爭議的程序事項，應當在合同條款擬定時予以明確規(guī)范，如施工合同中進度款的計量支付條款，通常需要在條款中說明提出申請的時間、審批的時間、執(zhí)行的時間等程序性條文，便于減少合同履行過程中的爭議。

5）合理分擔風險風險和責任分配的公平與否，直接影響合同的履行，并進而影響合同目的的實現(xiàn)。在擬定合同條款時，切忌片面強調一方當事人的權利而忽略其義務或片面強調一方當事人的義務而忽略其權利的情形。尤其建設工程合同起草過程中，應在承發(fā)包雙方之間合理分擔風險、分配責任，避免出現(xiàn)顯失公平的情形，導致合同爭議，進而影響合同目的實現(xiàn)。如貨物買賣合同中價格術語與風險轉移條款，應當從買賣雙方當事人對貨物交付和保險的負擔能力等方面進行安排，并配置相應的貨物交付、運輸以及保險等相關條款。

6）保證交易安全性訂立書面合同的目的在于明確交易各方的權利義務關系，保證交易活動的安全實施。

因此在擬定合同條款時，應特別注意合同條款的約定能保障交易順利安全實施，如當事人選擇的付款期限和付款方式、合同履行的擔保等條款是否存在不符合實際或無法保證交易安全的情形。

7）合同體系性合同作為承載合同當事人權利義務的主要法律文件，在合同內(nèi)容上必須邏輯嚴謹、前后一致、具有體系性，不能存在合同前后內(nèi)容相互矛盾、主合同內(nèi)容和附件內(nèi)容相互抵觸等情形。否則，一旦產(chǎn)生糾紛，將面臨無所適從的局面。此外，在擬定復雜合同時，應注意對合同前后內(nèi)容產(chǎn)生矛盾或沖突時的處理原則作出約定。

8）術語與用語的準確性合同作為嚴肅的法律文件，在擬定合同條款時應嚴格規(guī)范用語，尤其是對于專業(yè)詞匯以及法律用語應保證用詞的精準，避免因濫用和錯用詞匯，影響到合同效力以及當事人權利義務。如混靖“定金”與“訂金”、“權利”與“權力”、“抵押”與“質押”、“罰款”與“違約金”等。

9）糾紛處理與合同管轄合同條款擬定時，應充分考慮合同糾紛的解決方案。因此，首先應明確合同當事人權利義務及違約責任約定，其次應明確糾紛解決方式，如選擇爭議評審、仲裁、訴訟等方式，保證糾紛解決的及時性以及損失控制的有效性。

總體而言，合格的合同應該至少具備以下特點：第一，內(nèi)容、形式與程序有效；第二，各方權利義務均衡，風險分擔合理；第三，合同條款具有可操作性；第四，合同結構合理、用語規(guī)范、邏輯嚴謹。

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