建筑法

　�。�1）概述

　　建筑法是指調(diào)整在從事建筑活動和實(shí)施對建筑活動監(jiān)督管理過程中所形成的社會關(guān)系的法律規(guī)范總稱�！督ㄖ�法》的主要內(nèi)容適用于所有的工程建設(shè)，包括公路、橋梁、港口、鐵路等工程建設(shè)。建筑法的調(diào)整對象主要有兩種社會關(guān)系：一是從事建筑活動過程中的所形成的一定的社會關(guān)系；二是在實(shí)施建筑活動管理過程中所形成的一定的社會關(guān)系。從性質(zhì)上來看，前一種屬于平等主體的民事關(guān)系，即平等主體的建設(shè)單位、勘察設(shè)計單位、建筑安裝企業(yè)、監(jiān)理單位、建筑材料供應(yīng)單位之間在建筑活動中所形成的民事關(guān)系。后一種屬于行政管理關(guān)系，即建設(shè)行政主管部門對建筑活動進(jìn)行的計劃、組織、監(jiān)督的關(guān)系。

　�。�2）建筑許可

　�。�3）建筑工程發(fā)包與承包

　　1）建設(shè)工程發(fā)包與承包的概念、方式。建設(shè)工程承包與發(fā)包是指，建設(shè)單位或者總承包單位（發(fā)包方），通過合同委托施工企業(yè)、勘察設(shè)計單位等（承包方）為其完成某一工程的全部或其中一部分工作的交易方式，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)通過合同規(guī)定。

　　2）建設(shè)工程發(fā)包。

　�、俳ㄔO(shè)工程發(fā)包方式的選擇。建設(shè)工程發(fā)包的方式有兩種，即招標(biāo)方式和直接發(fā)包方式。

　　直接發(fā)包方式就是發(fā)包方直接與承包方簽訂承包合同、確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的交易方式。而招標(biāo)方式則是通過招標(biāo)投標(biāo)簽訂承包合同、確定雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的交易方式。

　　②發(fā)包主體的種類：包括建設(shè)單位和總承包單位兩類：

　�、圻`法發(fā)包的認(rèn)定。存在下列情形之一的，屬于違法發(fā)包：

　　A.建設(shè)單位將工程發(fā)包給個人的；

　　B.建設(shè)單位將工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)或安全生產(chǎn)許可的施工單位的；

　　C.未履行法定發(fā)包程序，包括應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行招標(biāo)未招標(biāo)，應(yīng)當(dāng)申請直接發(fā)包未申請或申請未核準(zhǔn)的；

　　D.建設(shè)單位設(shè)置不合理的招投標(biāo)條件，限制、排斥潛在投標(biāo)人或者投標(biāo)人的；

　　E.建設(shè)單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發(fā)包給不同的施工總承包或?qū)�業(yè)承包單位的；

　　F建設(shè)單位將施工合同范圍內(nèi)的單位工程或分部分項工程又另行發(fā)包的；

　　G.建設(shè)單位違反施工合同約定，通過各種形式要求承包單位選擇其指定分包單位的；

　　H.法律法規(guī)規(guī)定的其他違法發(fā)包行為。

　　3）建設(shè)工程承包。

　�、僖话阋�求。承包工程勘察、設(shè)計、施工和建筑構(gòu)配件、非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)備加工生產(chǎn)的單位，必須持有營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書或產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、開戶銀行資信證明等證件，方準(zhǔn)開展承包業(yè)務(wù)。承包方必須按照其資質(zhì)等級和核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍承包任務(wù)，不得無證承包或者未經(jīng)批準(zhǔn)越級、超范圍承包。承擔(dān)建設(shè)監(jiān)理業(yè)務(wù)的單位，必須持有建設(shè)行政主管部門核發(fā)的資質(zhì)證書和工商行政管理機(jī)關(guān)核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，嚴(yán)禁無證、無照或越級承擔(dān)建設(shè)監(jiān)理業(yè)務(wù)。

　　②禁止違法分包。

　　工程分包是指工程的承包單位（總承包單位）將承包的工程建設(shè)任務(wù)中的一部分通過合同委托其他單位完成的行為。

　　A.禁止主體結(jié)構(gòu)分包。

　　B.禁止未經(jīng)建設(shè)單位同意分包專業(yè)工程。

　　C.禁止分包單位再分包。

　　D.禁止分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。

　　③禁止非法轉(zhuǎn)包。

　　轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，將建設(shè)項目轉(zhuǎn)包給其他單位承包，只收取一定形式的費(fèi)用或提取管理費(fèi)用比例，沒有核心項目管理人員對項目進(jìn)行工程技術(shù)、合約商務(wù)以及進(jìn)度質(zhì)量安全等方面的項目管理的行為。轉(zhuǎn)包的表現(xiàn)形式包括兩種：一是承包單位將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給他人；二是承包單位將其承包的全部工程肢解后以分包的名義發(fā)包給他人。

　　確定是否構(gòu)成轉(zhuǎn)包，可以從施工承包合同的實(shí)施主體、現(xiàn)場項目管理人員的隸屬關(guān)系、對項目現(xiàn)場材料分包商的管理、對工程技術(shù)和進(jìn)度的管理等方面來認(rèn)定。