2012年二級(jí)建造師輔導(dǎo)資料:不可抗力及違約責(zé)任的免除
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一、不可抗力
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不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。構(gòu)成不可抗力需要具備三個(gè)條件;
1.不能預(yù)見
不能預(yù)見指的對(duì)事件的發(fā)生不可預(yù)見。這里的不可預(yù)見指的是“一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商也無法預(yù)見到的”。而不能依據(jù)當(dāng)事人自身是否預(yù)見到了事件的發(fā)生來確定。例如,打鉆孔樁的時(shí)候,在20米深處遇到一塊孤立的巖石,使得鉆孔無法進(jìn)行,造成了損失。該事件可以稱為不可預(yù)見,因?yàn)樵儆薪?jīng)驗(yàn)的承包商也無法預(yù)見到這里會(huì)存在一塊孤立的巖石。
2.不能避免
不能避免指的是即使當(dāng)事人預(yù)見到了該事件的發(fā)生,但是也無法制止其發(fā)生。例如,盡管當(dāng)事人收到了地震的預(yù)報(bào),但是也無法避免地震的發(fā)生,這就是無法避免。如果事件通過當(dāng)事人的努力是可以不發(fā)生的,即使發(fā)生了也不能構(gòu)成不可抗力。
3.不能克服
不能克服指的是對(duì)于已經(jīng)發(fā)生的事件,當(dāng)事人無法通過自己的努力消除或減弱該事件的負(fù)面影響。例如,發(fā)生了地震,當(dāng)事人無法將已完工程移離地震地區(qū),只能任其坍塌。如果通過當(dāng)事人的努力可以將損失避免,對(duì)于這部分損失而言,該事件不能認(rèn)定為不可抗力。
我國(guó)法律并沒有明確規(guī)定不可抗力的范圍,各國(guó)對(duì)于不可抗力的范圍更沒有統(tǒng)一的規(guī)定。不可抗力一般包括如下情況:
?。?)自然事件,如地震、洪水、火山爆發(fā)、海嘯等;
?。?)社會(huì)事件,如戰(zhàn)爭(zhēng)、暴亂、騷亂、特定的政府行為等。
?。ǘ┩ㄖc減損
《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方,以減輕可能給對(duì)方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。
當(dāng)事人一方違約后,對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。
當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用,由違約方承擔(dān)。
二、違約責(zé)任的免除
違約責(zé)任免責(zé),是指在履行合同的過程中,因出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或者合同約定的免責(zé)事由導(dǎo)致合同不履行的,合同債務(wù)人將被免除合同履行義務(wù)。
1.約定的免責(zé)
合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件,這個(gè)條款稱為免責(zé)條款。免責(zé)條款并非全部有效,侵犯對(duì)方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的免責(zé)條款是無效的。參見1Z302032掌握無效合同。
2.法定的免責(zé)
法定的免責(zé)是指出現(xiàn)了法律規(guī)定的特定情形,即使當(dāng)事人違約也可以免除違約責(zé)任。
《合同法》第117條規(guī)定:“因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。”
[重點(diǎn)解析]
1.不可抗力=(不能預(yù)見+不能避免+不能克服)客觀情況
2.在《考試用書》中,“不可抗力的事件范圍一般包括以下兩大類:一類是自然事件,如水災(zāi)、火災(zāi)、地震、瘟疫等;另一類是社會(huì)事件,如戰(zhàn)爭(zhēng)、動(dòng)亂、暴亂、武裝沖突、罷工等以及政府法律、行政行為等。”這部分內(nèi)容僅作一般掌握即可。
3.應(yīng)當(dāng)注意,盡管不可抗力是法定的免責(zé)事由,但并不是發(fā)生了不可抗力就可以全部免責(zé),有的時(shí)候會(huì)得到部分的免責(zé)。例如,承包商承包的是一條公路,全長(zhǎng)100公里,因其中3公里的范圍內(nèi)發(fā)生了地震導(dǎo)致承包商工期延誤,則承包商只能就受到地震影響的局部免責(zé)。
4.另外需要注意的是:當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。



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