（3）民事法律行為和代理

    1）民事法律行為。民事法律行為是自然人或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。但是，并非一切民事行為都是民事法律行為。其中，只有具備法律規(guī)定的有效條件的民事行為，才具有法律確認(rèn)的法律效力，產(chǎn)生行為人預(yù)期的法律后果，屬于民事法律行為，而不具備法定有效條件的民事行為則不具有法律效力，不產(chǎn)生行為人所追求的法律后果，或者通過當(dāng)事人依法行使變更權(quán)或撤銷權(quán)導(dǎo)致其效力的變更或者消滅。

    ①民事法律行為的特征。民事法律行為具有如下特征：a.民事法律行為是一種合法行為。民事法律行為必須具有合法性，才能為國家法律所確認(rèn)和保護(hù)，從而能夠產(chǎn)生行為人預(yù)期的民事法律后果。b.民事法律行為是以行為人的意思表示作為構(gòu)成要素。民事法律行為是人們有目的、有意識的行為，缺少民法所確認(rèn)的意思表示的行為就不是民事法律行為。意思表示是民事法律行為的構(gòu)成要素，但并不等于民事法律行為，因為，不同的民事法律行為，其意思表示構(gòu)成是不一樣的，既可以是一種意思表示所構(gòu)成，也可以是包含兩種或多種意思表示。c.民事法律行為能夠?qū)崿F(xiàn)設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的后果。民事法律行為是以設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系為目的，民事法律行為的目的與實際產(chǎn)生的后果是相互一致的。這一特點(diǎn)使得民事法律行為區(qū)別于民事違法行為。因為，民事違法行為（如侵權(quán)行為）也含有依法產(chǎn)生法律后果（如侵權(quán)行為人承擔(dān)的損害賠償民事責(zé)任）。但是，這種法律后果并不是行為人實施民事違法行為時所追求的后果，而是根據(jù)法律規(guī)定直接產(chǎn)生，并非以當(dāng)事人的意思表示為根據(jù)。

    ②民事法律行為的條件和形式。《民法通則》第55條的規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備如下條件：a行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；b.意思表示真實；c.不違反法律或者社會公共利益。

    民事法律行為可以采用書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。

    ③無效民事行為和可變更、可撤銷的民事行為。無效民事行為是指因欠缺民事法律行為的有效條件而不產(chǎn)生法律效力的民事行為。無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，具有如下情形之一的，屬于無效民事行為：a.無民事行為能力人實施的；b.限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實施的；c.一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的；d.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；e，違反法律或者社會公共利益的；f.以合法形式掩蓋非法目的的。值得注意的是，《合同法》第52條和第54條第2款規(guī)定，一方以脅迫手段訂立的合同，在損害國家利益時，必然是確定無效的合同，而在未損害國家利益的情況下，則可經(jīng)被脅迫方請求，由人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷。

    可變更、可撤銷的民事行為是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定針對欠缺有效條件而請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷的民事行為。其中，可撤銷的民事行為在民法理論上又叫做“相對無效的民事行為”。可變更、可撤銷的民事行為因當(dāng)事人依法行使變更權(quán)、撤銷權(quán)而由人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)依法裁判予以變更或者撤銷其法律效力。但是，當(dāng)事人未提出變更或撤銷請求，或者未依法行使變更權(quán)、撤銷權(quán)的，則可變更、可撤銷的民事行為的內(nèi)容和效力均不發(fā)生改變。在當(dāng)事人依法行使變更權(quán)、撤銷權(quán)之前，可變更、可撤銷的民事行為的法律效力處于不確定的或然狀態(tài)�！睹穹ㄍ▌t》的規(guī)定，具有如下情形之一的，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：a，行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的；b.顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。民事行為部分無效，不影響其他部分的效力的，其他部分仍然有效。民事行為被確認(rèn)為無效或者被撤銷后，當(dāng)事人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還給受損失的一方。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

    2）代理。民法上的代理，是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)作為第三人代為實施法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。其中，代為他人實施民事法律行為的人，稱為代理人；由他人以自己的名義代為民事法律行為，并承受法律后果的人，稱為被代理人。代理人包括委托代理人、法定代理人和指定代理人。委托代理人按照被代理人的委托行使代理權(quán)，法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權(quán)，指定代理人按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權(quán)。

    代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。

    民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應(yīng)當(dāng)用書面形式。書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權(quán)限和期間，并由委托人簽名或蓋章。委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。

    代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通、損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。代理人知道被委托代理的事項違法仍然進(jìn)行代理活動的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。