第四章

　　第三節(jié) 非法人組織

　　一、非法人組織的概念

　　所謂非法人組織，是指雖不具有法人資格但可以以自己的名義從事民事活動的組織體。根據(jù)傳統(tǒng)民法，民事主體只包括自然人和法人兩種。但是隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展，除了自然人和法人，非法人組織也積極的參加民事活動，法律也對其給予了一定的權利。

　　l合伙組織

　　個人合伙有依法核準登記的字號的，以字號為當事人，合伙負責人為代表人。它不是法人，而是其他組織。

　　2.破產(chǎn)企業(yè)的清算組織，被關閉、撤銷企業(yè)的清算組織

　　3.經(jīng)民政部門核準登記領取社會團體登記證的而不具備法人資格的社會團體如某些學術團體、專業(yè)人員組成的協(xié)會

　　4.中國人民銀行、各商業(yè)銀行設在各地的分支行、各保險公司設在各地的分支公司等

　　5.經(jīng)一定主管機關批準或履行法定程序成立，尚處于籌備階段的企業(yè)、單位。

　　6.外資企業(yè)中除具備我國法人資格的其他企業(yè)

　　這六種組織并不能完全包括我國現(xiàn)階段存在的非法人組織，并且隨著我國社會主義商品經(jīng)濟的進一步發(fā)展，非法人組織的隊伍也會逐漸壯大，會產(chǎn)生一些新的非法人組織。

　　二、合伙

　　（一）合伙概念和特征

　　《民法通則》對個人合伙作出了規(guī)定，即“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術等，合伙經(jīng)營，共同勞動。”

　　合伙具有以下法律特征：

　　1、合伙是兩個以上公民的聯(lián)合組成合伙的個人不受彼此之間有無特定的人身關系的限制，共同的目的和利益將他們聯(lián)合在一起。

　　2、合伙以合伙人的意思表示一致為基礎合伙從本質(zhì)上是一種人的結合，而不是資本的結合，合伙的信用基礎是全體合伙人而不是合伙財產(chǎn)。因此，合伙人之間須就合伙事項達成協(xié)議，通過合同的形式組成合伙關系。合伙人的意思表示一致，是合伙成立和存在的基礎。

　　3、合伙由全體合伙人共同出資投資的種類，可以是資金、實物、技術、勞務等；投資額的數(shù)量可以均等，也可以不均等。

　　4.合伙由全體合伙人共同勞動，共同經(jīng)營

　　5.合伙人對合伙債務負連帶清償責任，當合伙的財產(chǎn)不足以清償其債務時，合伙人應當以自己的個人財產(chǎn)承擔不足部分的清償責任。

　�。ǘ�）合伙的成立

　　我國《民法通則》規(guī)定只要二個以上的合伙人就合伙事項達成一致，合伙就成立，合伙協(xié)議可以采取書面形式。

　　就合伙的成立，《合伙企業(yè)法》第八條規(guī)定：“設立合伙企業(yè)，應當具備以下條件：

　　1、有二個以上合伙人，并且都是依法承擔無限責任者；

　　2、有書面合伙協(xié)議；

　　3、有各合伙人實際繳付的出資；

　　4、有合伙企業(yè)的名稱；

　　5、有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。

　�。ㄈ�）合伙協(xié)議

　　成立合伙必須有合伙協(xié)議。

　　所謂合伙協(xié)議，是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營以達到共同的經(jīng)濟目的的協(xié)議�！睹穹ㄍ▌t》第三十一條規(guī)定：“合伙人應當對出資數(shù)額、盈余分配、債務承擔、入伙、退伙、合伙終止事項，訂立書面合伙協(xié)議�！�

　　《合伙企、業(yè)法》第十三條規(guī)定：“合伙協(xié)議應當載明以下事項：（一）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；（二）合伙的目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；（三）全體合伙人的姓名及其住所；（四）合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限；（五）利潤分配和虧損分擔方法；（六）合伙企業(yè)的事務執(zhí)行；（七）入伙和退伙；（八）合伙企業(yè)的解散和清算；（九）違約責任。”就個人合伙的合伙協(xié)議，不一定得采取書面形式；而就合伙企業(yè)，必須采取書面形式。

　�。ㄋ模┖匣镓敭a(chǎn)

　　合伙財產(chǎn)指合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)所構成的一切財物、權利和利益，它由各合伙人按照合伙協(xié)議向合伙投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營過程當中積累起來的財產(chǎn)兩部分構成。

　　1.合伙投入的財產(chǎn)

　　2.合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)

　�。ㄎ澹┖匣锏慕�(jīng)營

　　合伙經(jīng)營決策的執(zhí)行有兩種方式：

　　一是由全體合伙人共同執(zhí)行，每一合伙人都參加合伙的經(jīng)營活動；

　　二是由全體合伙人經(jīng)過充分協(xié)商，從合伙人當中推舉一人或數(shù)人具體負責執(zhí)行，其他合伙人有監(jiān)督的權利。

　�。�六）合伙的債務

　　合伙的債務，指合伙關系存續(xù)期間合伙以全體合伙人的名義從事經(jīng)營活動所產(chǎn)生的債務。合伙債務產(chǎn)生的原因是合伙行為；承擔債務的主體是合伙組織；履行債務的擔�；蛘哒f承擔

　　債務的責任財產(chǎn)是合伙的共有財產(chǎn)以及每個合伙人的個人財產(chǎn)。

　　合伙債務的承擔實行的是無限連帶責任。

　　對合伙的債務，合伙人應當按照其出資比例或者合伙協(xié)議的約定，以其個人財產(chǎn)承擔清償責任。這里的清償責任，是無限責任，也即合伙人的責任財產(chǎn)范圍包括其全部個人財產(chǎn)。這是由合伙的性質(zhì)、出資方式和合伙財產(chǎn)的規(guī)模決定的。法律對于合伙的出資沒有最低限額，對出資的方式也無具體的限制，如果合伙人僅以其出資額和在合伙存續(xù)期間經(jīng)營積累的財產(chǎn)來承擔責任，則勢必大大影響債權人的債權的清償可能性，進而妨害正常的經(jīng)濟秩序。

　　在對外關系上，除法律另有規(guī)定外，全體合伙人對合伙債務承擔無限連帶責任，即每個合伙人都有義務清償合伙的全部債務，不受合伙人對合伙的出資比例或者合伙協(xié)議約定的債務承擔份額的限制。債權人可以對全體合伙人當中的任一個、任幾個同時或者先后提出履行全部或者一部債務的請求。這種連帶責任具有如下特征：1）合伙人的連帶責任，是對合伙債務而言的，合伙人對其他合伙人的個人債務不負連帶責任；2）合伙人的連帶責任是對外責任。合伙人之間的債務分擔比例，由合伙人自行協(xié)商，但合伙人不得以內(nèi)部協(xié)議為理由而免除外

　　部責任。

　　償還合伙債務超過自己應當承擔數(shù)額的合伙人，有權向其他合伙人追償。合伙人的這一項代位求償權，使合伙人之間發(fā)生新的債權債務關系，外部的連帶之債轉(zhuǎn)化成為內(nèi)部的按份之債。

　�。ㄆ撸┤牖锱c退伙

　　1.入伙合伙關系存續(xù)期間，非合伙人申請并加入合伙，合伙協(xié)議有規(guī)定的，按協(xié)議處理；合伙協(xié)議沒有規(guī)定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應當認定入伙無效。新合伙人與其他合伙人享有同樣的權利和義務，對其加入合伙之前已經(jīng)存在的尚未清償?shù)暮匣飩鶆�，與其他合伙人一同負有連帶清償責任。

　　2.退伙所謂退伙，指合伙人脫離合伙，喪失合伙人的身份。退伙分為自愿退伙與法定退伙。

　　自愿退伙，又稱聲明退伙，是指出于自愿的退伙，原則上有當事人的意思表示即可。自愿退伙又可以分為協(xié)議退伙和通知退伙。就協(xié)議退伙，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第四十六條的規(guī)

　　定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)；（二）經(jīng)全體合伙人同意退伙；（三）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由；（四）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務。就通知退伙，《合伙企業(yè)法》第四十七條規(guī)定，合伙企業(yè)未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，合伙人可以退伙，但應當提前三十日通知其他合伙人。

　　法定退伙是指在發(fā)生法律規(guī)定的情形時直接產(chǎn)生退伙的效力，如合伙人死亡、喪失民事行為能力或者被除名等。合伙人因退伙給其他合伙人造成損失的，應當考慮退伙的原因、理由以及對方當事人的過錯程度，確定其應當承擔的賠償責任。合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時沒有按照約定分擔或者合理分擔債務的，退伙人對原合伙的債務，仍應當承擔清償責任；退伙人已經(jīng)分擔合伙債務的對其參加合伙期間的全部合伙債務，仍負連帶責任。

　　合伙人退伙時分割的合伙財產(chǎn)，應當包括合伙成立時投入的財產(chǎn)和合伙經(jīng)營期間積累的財產(chǎn)以及合伙的債權。入伙的原物，退伙時原則上應當返還；一次清退有困難的，可以分批清退；退還原物確有困難的，則可以折價處理。